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最高法院:公司并购中股权转让方应充分披露、受让方应审慎尽职调查   阅读提示:一、重大交易风险

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信息提要
一、重大交易风险防范非常重要,不注意防范法律风险的交易就是在市场经济中“裸奔”。   二、在公司并购中,股权转让方应充分披露公司相关信息,否则应承担违约责任(详见延伸阅读部分最高法院判例);

   阅读提示:一、重大交易风险防范非常重要,不注意防范法律风险的交易就是在市场经济中“裸奔”。

  二、在公司并购中,股权转让方应充分披露公司相关信息,否则应承担违约责任(详见延伸阅读部分最高法院判例);

  三、在公司并购中,受让方在收购股权过程中应审慎审查、聘请专业的律师事务所和会计师事务所进行尽职调查,否则一旦造成损失就“活该”(法院认为,商事主体作出高达数亿元商业决定前理应认真研判、充分了解后理性商业判断),而且损失的将可能是尽职调查律师和会计师费用的几百倍。

  四、本书作者处理的案件中,有某集团公司收购公司股权未聘请律师和会计师进行尽职调查、未发现被前股东隐瞒的重大负债,最终损失近6亿元的案例。公司股东“悔不该当初省了几十万律师费、也同时为了赶并购的项目进度,所以没有做尽职调查……”。

  裁判要旨

  转让方应如实披露资产及审计评估基准日之前目标公司完整的财务状况,包括完整版资产评估、审计评估报告及相关附件。在资产评估、审计基准日之后至公开挂牌交易之前,目标公司资产的重大变化情况也应及时进行补充披露。

  受让方作为案涉股权的竞买者和独立商事主体,在作出交易高额标的商业决定前,理应认真研读公告和公告中列明的资产评估报告、审计报告及其附件,以便在对交易标的有了充分了解后作出理性的商业判断。

  案情简介

  一、2010年11月15日,鑫城公司委托产权交易所公开挂牌转让其持有的城开公司70%国有股权,并由产权交易所发布股权转让公告。

  二、该公告除披露转让标的基本情况外,还公布了以2010年4月30日为基准日的资产评估报告及审计报告;并特别注明:1、评估基准日至《产权转让合同》签订之日止期间,转让标的企业产生的经营损益由转让方按其对转让标的企业的持股比例承担或者享有。2、不在审计报告、资产评估报告范围内容的以及报告中未披露的转让标的的企业资产、负债由转让方按其对转让标的企业的持股比例享有或者承担。3、意向受让方应充分关注、调查、研究与本次产权转让标的相关的所有事宜、信息、或有风险、不确定因素及可能对转让标的企业资产及企业经营管理造成的影响,转让方不对转让标的企业是否存在或有风险提供保证。

  三、实嘉公司参与竞买并出具《承诺函》,承诺“已仔细阅读并研究了贵方的城开公司股权转让文件及其附件”,“完全熟悉其中的要求、条款和条件,并充分了解标的情况”,且最终以33827.56万元竞价获得70%国有股权。股权转让协议约定,付款50%后办理股权变更登记,剩余款项在首笔款支付后12个月内支付完毕,如有逾期按贷款利率的两倍支付利息。

  四、签约后,实嘉公司支付了首笔50%股权转让款16913.78万元,鑫城公司协助其办理股权变更登记。后实嘉公司提出“鑫城公司向意向受让人交付的产权转让文件不包括《审计报告》及《资产评估报告》,其也从未告知产权转让文件附件的名称、内容、份数、页数等信息,资产披露文件不完整”,以评估、审计不实及信息披露不完整的问题为由,要求扣除11519.06万元股权转让款。

  五、后鑫城公司诉至安徽省高院,要求支付股权转让款及利息,安徽省高院经审理判决实嘉公司支付剩余50%价款16913.78万元,并按一倍贷款利率支付利息。

  六、实嘉公司不服诉至最高人民法院,最高人民法院经审理:维持原判,驳回上诉。

  裁判要点

  公告在描述“转让标的的基本情况”和“转让标的企业资产评估或备案情况”时,明确表述了资产评估报告和审计报告的作出机构,并直接引述了资产评估报告和审计报告的文号。……同时,在竞买过程中,实嘉公司向合肥市产权交易中心出具了《履行合同义务的承诺函》,承诺“已仔细阅读并研究了贵方的城开公司股权转让文件及其附件”,“完全熟悉其中的要求、条款和条件,并充分了解标的情况”。……因此,实嘉公司上诉提出的有关“鑫城公司向意向受让人交付的产权转让文件不包括《审计报告》及《资产评估报告》,其也从未告知产权转让文件附件的名称、内容、份数、页数等信息,资产披露文件不完整”等主张,法院未予采纳。

  同时,鑫城公司对城开公司资产的重大变化情况没有及时进行补充披露,存在的上述瑕疵,在一定程度上增加了竞买者产生模糊认识的可能性。据此,原审法院根据公平原则,对实嘉公司向鑫城公司支付利息损失作出了本案判决。

  实务经验总结

  前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉,提出如下建议:

  一、转让方务必对目标公司的情况进行完整的信息披露,否则可能承担违约责任。

  一般公司并购的《股权转让协议》中都会有“陈述与保证”条款、作为交易附件的对公司现状进行如实描述的《资产负债表》、《公司重大合同清单》等等。如果最终股权受让人发现股权转让方未能全面披露(比如隐瞒了一个给企业造成不利影响的某份合同),可以根据《股权转让协议》追究转让方违约责任。

  二、受让方应进行尽职调查及完备的《股权转让协议》条款设置:

  (1)受让前务必委托专业的律师事务所、会计师事务所等中介机构做尽职调查,将信息不对称的问题降低到最低限度。

  (2)对相关公司文件进行认真研究,发现交易风险并提前做出预防。例如本案中,应研读公告和公告中列明的资产评估报告、审计报告及其附件,以便在对交易标的有了充分了解后作出理性的商业判断,若发现转让方未完整提交并公开相应文号的资产评估报告、审计报告及其附件,务必要求其在参与竞拍之前完整公开,并索要完整版的资产评估报告、审计报告及其附件。

  (3)在股权转让协议中设置完备的陈述与保证条款、违约责任条款、协议附件等。

  相关法律规定

  《企业国有产权交易操作规则》

  第九条 转让方应当在产权转让公告中披露转让标的基本情况、交易条件、受让方资格条件、对产权交易有重大影响的相关信息、竞价方式的选择、交易保证金的设置等内容。

  第十条 产权转让公告应当对转让方和转让标的企业基本情况进行披露,包括但不限于:

  (一) 转让方、转让标的及受托会员的名称;

  (二) 转让标的企业性质、成立时间、注册地、所属行业、主营业务、注册资本、职工人数;

  (三) 转让方的企业性质及其在转让标的企业的出资比例;

  (四) 转让标的企业前十名出资人的名称、出资比例;

  (五) 转让标的企业最近一个年度审计报告和最近一期财务报表中的主要财务指标数据,包括所有者权益、负债、营业收入、净利润等;

  (六) 转让标的(或者转让标的企业)资产评估的备案或者核准情况,资产评估报告中总资产、总负债、净资产的评估值和相对应的审计后账面值;

  (七) 产权转让行为的相关内部决策及批准情况。

  第十一条 转让方在产权转让公告中应当明确为达成交易需要受让方接受的主要交易条件,包括但不限于:

  (一)转让标的挂牌价格、价款支付方式和期限要求;

  (二)对转让标的企业职工有无继续聘用要求;

  (三)产权转让涉及的债权债务处置要求;

  (四)对转让标的企业存续发展方面的要求。

  第十二条 转让方可以根据标的企业实际情况,合理设置受让方资格条件。受让方资格条件可以包括主体资格、管理能力、资产规模等,但不得出现具有明确指向性或者违反公平竞争的内容。产权交易机构认为必要时,可以要求转让方对受让方资格条件的判断标准提供书面解释或者具体说明,并在产权转让公告中一同公布。

  第十三条 转让方应当在产权转让公告中充分披露对产权交易有重大影响的相关信息,包括但不限于:

  (一) 审计报告、评估报告有无保留意见或者重要提示;

  (二) 管理层及其关联方拟参与受让的,应当披露其目前持有转让标的企业的股权比例、拟参与受让国有产权的人员或者公司名单、拟受让比例等;

  (三) 有限责任公司的其他股东或者中外合资企业的合营他方是否放弃优先购买权。

  作者:唐青林 李舒 张德荣

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